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    时间:2017-06-15来源:龙8国际_龙8娱乐_龙8国际娱乐平台 本文已影响
    相关热词搜索:民法通则 国法 涉外 冲突 合同 涉外合同准据法条款 民法通则合同纠纷 篇一:国际私法冲突规范与法律选择 国际私法 冲突规范与法律选择 冲突规范是指定某一涉外民事关系应适用哪一国家或地区的法律的规范。 经冲突规范指定,被用来具体确定涉外民事关系当事人的权利与义务关系的特定实体法,称为调整该涉外民事关系的准据法。 冲突规范既只具有选择某一国家或地区的法律适用于某一涉外民事关系的功能,所以它又被称为法律选择规范或法律适用规范。 冲突规范具有如下特点: 1、冲突规范不同于一般实体法规范。一般的实体规范直接规定当事人的权利义务,而冲突规范却是间接规范。冲突规范是间接规范,指定某种涉外民事关系应适用何国法律,故必须与被其指定的那一国家的实体法律规范结合起来,才能最终确定当事人的权利义务关系,完成解决涉外民商事争议的任务。 2、冲突规范不同于一般程序法规范。 3、冲突规范不同于一般的法律规范的结构。它不包括一般法律规范逻辑结构中的“制裁”或“法律后果”部分。 冲突规范在结构上只包括两个部分,即“范围”和“准据法”。 “范围”又称“指定原因”、“连结对象”或“问题的归类”,它是指该冲突规范所要调整的民事关系或所要解决的法律问题。 “准据法”则是对“范围”中所指的涉外民事关系规定的应适用的法律。“准据法”主要是通过连结点来指定的。连结点又称为“连结因素”,是它把要解决的问题“分配给”或“系属于”不同国家的立法管辖权之下。(准据法即系属) 冲突规范的类型: 1、单边冲突规范:它是直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。 2、双边冲突规范:它并不直接规定某种涉外民事关系适用内国法还是外国法,而只抽象地规定一个指引确定准据法的连结点,至于准据法是内国法还是外国法,取决于连结点在内国还是某外国。 单边冲突规范与双边冲突规范的区别是:双边冲突规范解决的是普遍性的问题,而单边冲突规范只规定特殊问题应以什么法律为准据法。 二者的联系是:任何一个双边冲突规范在适用的过程中都可以分解为两条相对应的独立的单边冲突规范,而单边冲突规范通过有关机关的解释,也可以推导出与之相对应的另一个单边冲突规范,并可将两者结合成一个双边冲突规范。 3、重叠适用准据法的冲突规范:是指对“范围”所指的法律关系或法律问题必须同时适用两个或两个以上连结点所指向国家的法律的冲突规范。4、选择适用准据法的冲突规范:也包含两个或两个上以上的连结点,但只需选择适用其中一个连结点所指定的国家的法律来处理某一涉外民事关系。可分为两类: 1、无条件地选择适用准据法的冲突规范。这种冲突规范中两个或两个以上的连结点所指向的国家的法律无适用上的主次或先后顺序之分,可以从中任选其一来处理某一涉外民事关系。 2、有条件地选择适用准据法的冲突规范。这种冲突规范中的两个或两个以上的连结点所指向的法律有主次或先后顺序之分,只允许依顺序或有条件地选择其中之一来处理某一涉外民事关系。 实践中,之所以发展出多种类型的冲突规范,完全是由于国家处理不同涉外民事关系需要采取不同的政策。 在当前的国际私法立法中,采用双边冲突规范尤其是选择适用准据法的冲突规范的比例明显升高。 在四种冲突规范中,双边冲突规范是最基本、最能反映国际私法本质的类型。 以上四种冲突规范在冲突法中具有独立指引准据法的作用。但随着冲突制度的发展,逐渐产生了各种辅助性的规范或制度,无疑它们也应包括在整个冲突法制度中。 冲突规范是间接调整涉外民事关系的法律规范,因而缺乏确定性和可预见性。 国际私法学界占主导地位的观点是主张通过各种途径来进一步克服缺陷,不断完善冲突规范制度。 之所以认为统一实体法的直接调整方法在国际私法中的重要性虽正日益增长,但仍不能取代冲突规范,因为: 1、这种方法适用的领域比较有限,主要是在国际经贸领域采用。 2、即使在已制定了一些统一实体法公约的领域,也并不是国际社会共同体的所有成员国均是缔约国或参加国,所有冲突规范仍将起作用。 在除单边冲突规范以外的三种冲突规范中,准据法的指定是通过“准据法表述公式”(又称“系属公式”或“冲突原则”)来实现的。 准据法表述公式是指在内外国法律的选择上,由各种具有双边意义的连结点来指引应适用的准据法的公式。常见的准据法表述公式有: (一)属人法。传统上属人法是以当事人的国籍和住所为连结点的一种准据法表述公式。属人法一般用于解决人的身份、能力、婚姻、亲属和继承等领域的法律冲突。大陆法国家多以当事人的本国法为当事人的属人法,英美法国家多以当事人的住所地法为当事人的属人法。近年来,一些国家的立法尤其是国际公约已开始采用“惯常居所地法”作为当事人的属人法。法人的属人法主要为法人的国籍国法。(二)物之所在地法。物之所在地法是民事法律关系的客体的物所在的地方的法律。常用于解决物权方面、特别是不动产物权方面的法律冲突。 (三)行为地法。行为地法是指法律行为发生地(或行为的损害结果发生地)所属法域的法律。 又分为:1、合同缔结地法。通常用于解决合同方式、合同内容的有效性等方面的法律冲突问题。2、合同履行地法。3、侵权行为地法。4、婚姻缔结地法。通常用于解决婚姻关系方面的法律冲突,特别是婚姻形式要件方面的法律冲突问题。5、立遗嘱地法。 (四)法院地法。过去多用于解决涉外诉讼程序方面的法律冲突问题。 (五)旗国法。常用于解决船舶在运输过程中发生涉外民商事纠纷时的法律冲突问题。 (六)当事人合意选择的法律。是一种“主观性连结点”。又称为“意思自治原则”,是当今大多数国家确定涉外合同准据法的首要原则。 (七)与案件或当事人有最密切联系的国家的法律。是把各种客观因素经由法官的主观判断加以认定的一种“准据法表述公式”。往往作为一项总的指导原则在有些国家的国际私法立法中发挥着至高无上的作用,有时又作为一项对各种既定的冲突规范起校正作用的准据法表述公式。这一准据法表述公式既可在制定有关冲突规范时预先由立法机关加以确定,亦可作为授权性规范在立法中交由法院在审判活动中自主认定。 连结点,又称为连结根据或连结因素,是指冲突规范中就范围所指法律关系或法律问题指定应适用何地法律所依据的一种事实因素。其法律意义表现在: (1)从形式上看,连结点是冲突规范中将范围中所指法律关系与某一法律联系起来的一种纽带或媒介。 (2)从实质上看,这种纽带或媒介又反映了该法律关系与某一法律之间存在着内在的、实质的或合理的联系或隶属关系。 连结点的选择是国际私法立法的一个中心任务。在1804年《法国民法典》颁布以前,欧洲国家一直是采用住所地确定属人法的。1804年《法国民法典》率先改用国籍作为确定属人法的连结点。在许多国家的国际私法立法和国际公法中越来越多地出现了采用“惯常居所地”作为属人法连结点的做法。 连结点的软化处理就是通过在冲突规范中规定多个可供选择的连结点或规定具有弹性或灵活性的连结点等,来克服传统冲突规范的僵化和呆板的缺点。 基于地缘因素选择的连结点很难套用于互联网交易。 法律选择的方法有如下几种: 一、依法律的性质决定法律的选择。来源于巴托鲁斯的法则区别说。 二、依法律关系的性质决定法律的选择。来源于萨维尼首创的理论。许多学者认为当今法律关系重心说、最密切联系说等学说都是萨维尼“本座”说的新发展。三、依最密切联系原则决定法律的选择。这种方法应该说是吸收了萨维尼理论中的精华,克服了其理论中的不合理成分的。 为了减少法官在运用最密切联系原则时的主观任意性,目前许多国家的立法,一方面在制定冲突规范时,尽可能地选取与法律关系有最密切联系的连结点;另一方面适当地限制或适当地扩大法官的自由裁量权。 中国的冲突法立法主要在以下几方面明确采用了最密切联系原则:涉外合同的法律适用,涉外抚养关系的法律适用,指定多法域国家的法律为准据法时的法律适用,国籍住所和营业所发生积极冲突时的确定问题等。 四、依“利益分析”或“利益导向”决定法律的选择。最早是由美国学者柯里提出的。 五、依案件应取得的结果决定法律的选择。是一种主张结合冲突规范就有关国家的实体法规则直接进行选择的方法。由美国学者凯弗斯提出。他主张法院在选择应适用的法律时,应考虑法律适用的结果。而适用法律的结果应达到两个标准:一是要对当事人公正;二是要符合一定的社会目的。因此,在进行法律选择的过程中,首先是要审查诉讼案件和当事人之间的法律关系;其次要仔细比较适用不同法律可能导致的结果;最后是衡量这种结果对当事人是否公正以及是否符合社会公共政策。这种法律选择的方法也可称为“结果导向”。 六、依有利于判决在外国得到承认与执行和有利于求得判决一致决定法律的选择。一个判决需要得到外国的承认与执行,法院地国的法官在法律选择过程中也就不得不考虑相关国家将会对判决作出的反应。 七、依当事人的自主意思决定法律的选择。是由16世纪法国学者杜摩兰率先提倡的,是主要适用于合同领域的一个法律选择方法。但近来,一些国家的立法或司法实践以及国际公约已开始在侵权、婚姻家庭(如离婚)和继承领域有限制地采用意思自治原则。冲突规范之间的冲突大体表现为以下三种情况: (1)两国的冲突规范的“范围”所使用的概念虽然相同,但指引准据法的连结点却不相同。对这种冲突,学说上称之为冲突规范之间的“公开冲突”。 (2)两国的冲突规范,不但“范围”所指相同,而且用以指定准据法的连结点也相同,但是该两国对连结点的认定或解释却不相同。有的学者认为这仅属连结点的解释冲突,而不是识别冲突。 (3)两国的冲突规范的“范围”和“连结点”完全相同,而且对连结点的解释也完全相同,可是对“范围”所涉及的事实情况在法律上的“定性”或“归类”不同。这被称为冲突规范的“隐存冲突”。 识别是指依据一定的法律观点或法律概念,对有关事实的性质作出“定性”或“分类”,把它归入特定的法律范畴,从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程。它包括密切相关的两个方面:一是依据一定的法律正确地解释某一法律概念;二是依据该法律概念正确地判定特定事实的法律性质。识别冲突,是指依据不同国家的法律观点或法律概念对有关事实进行定性或归类所产生的抵触或差异。国际私法中的识别问题最早是由德国法学家卡恩和法国法学家巴丁相继于1891年和1897年提出的。卡恩将这种冲突称为“隐存的冲突”,巴丁称其为“识别的冲突”。识别冲突产生的原因 (1)不同国家的法律对同一事实赋予不同的法律性质,从而可能会导致适用不同的冲突规范。 (2)不同国家对同一冲突规范中包含的概念的内涵理解不同。 (3)不同国家的法律往往将具有相同的内容的法律问题分配到不同的法律部门。 (4)由于社会制度或历史文化传统的不同,不同的国家有时具有不同的法律概念或一个国家所使用的法律概念是另一个国家所没有的情况。 传统的观点认为只有冲突规范“范围”所涉及的问题,才是识别的对象。 对要解决的问题进行定性或分类是法官援引冲突规范时应首先进行的一个步骤。 由于识别问题本身的复杂性,立法中明文规定识别依据的国家较少,识别的依据主要由法官自由裁量。 为了不致让法官进行“不诚实的识别”,学者们提出了不同的主张: 1、法院地法说。由德国学者卡恩和法国学者巴丁首倡,为许多国际私法学者所赞同,并为多数国家的实践所采纳。主张依法院地法进行识别的理由主要有: (1)法院国所制定的冲突规范是它的国内法,因而其冲突规范中所使用的名词或概念的含义,均只能依照受理案例的法院所属国家的国内法的同一概念或观点进行识别,否则便有损法院国的立法和司法主权。 (2)法官依据自己最熟悉的本国法进行识别,简便易行。 (3)识别既然是援引适用冲突规范的前提,在未进行识别前,外国法尚未获得适用的机会,因而除适用法院地法外,并没有其他的法律可供适用。 1928年《布斯塔曼特法典》第6条、1971年《美国第二次冲突法重述》第7条、1991年《加拿大魁北克民法典》第3078条、1999年《白俄罗斯民法典》第1094条、1979年《匈牙利国际私法》第3条、1998年《突尼斯国际私法》第23条等,均主张以法院地法为主进行识别。 2、准据法说。为法国的德帕涅和德国的沃尔夫所主张。他们认为,用来解决争议问题的准据法,也是对争议中的事实问题的性质进行定性和分类的依据。 3、分析法学与比较法说。为德国的拉贝尔和英国的贝克特等所主张。 4、个案识别说。由前苏联学者隆茨和德国学者克格尔等人提出。 5、功能识别说。德国学者纽豪斯提出。篇二:国际私法精品教材习题集 精品教材习题 第一章 国际私法的概念 练习题: 一、选择题(包括单选题和多选题) 1.冲突规范的作用,在于对涉外民商事法律关系进行 A. 直接调整B. 间接调整 C. 明示调整D. 默示调整 【 】 2.在国际私法所包括的各类规范中,占最核心地位的是 A. 规范外国人民事法律地位的规范 B. 冲突规范 C. 统一实体规范 D. 国际民事诉讼程序规范 【 】 3.一般认为在处理涉外民事关系时之所以产生法律适用上的冲突,是因为 A. 有关国家对同一个问题的规定不同 B. 具有独立司法主权的国家承认外国法律的域外效力 C. 各国负有承认他国法律域外效力的国际法上的义务 D. 当事人要求适用外国法 【 】 4.国际私法的直接调整方法,是通过借助 A. 国际统一实体规范来实现的 B. 冲突规范来实现的 C. 国际民事诉讼规范来实现的 D. 国际商事仲裁规范来实现的【 】 5.在国际私法范围问题上,英美法国家的学者大多主张国际私法是 A. 国际统一实体法 B. 冲突法 C. 程序法 D. 自然法【 】 答案:1.B 2.B 3.AB 4.A 5.BC 二、问答题 1.如何理解国际民事法律关系的特征? 答案提示:涉外性三方面表现;广义理解;国际性。 2.Conflict of Laws 及其产生原因? 答案提示:法律冲突定义;各国法律差异;域内外效力冲突;一国承认外国法律域外效力。 第二章 国际私法渊源 练习题: 一、选择题(含多选和单选) 1.国际私法如果表现为国内立法,其内容可以包括 A. 外国人民事法律地位规范 B. 冲突规范C. 统一实体规范 D. 国际民事诉讼程序规范 E. 国际商事仲裁程序规范 【 】 2.国际私法条约包括下列哪些规范 A. 统一冲突规范 B. 外国人民事法律地位规范 C. 统一实体规范 D. 有关诉讼与仲裁的程序规范【 】 3.学说在国际私法中的地位和作用 A. 是国际私法的早期法律渊源 B. 选法依据 C. 当代英美国家国际私法的法律渊源 D. 是美国最密切联系原则的理论基础【 】 4.中国明文国际私法渊源表现为 A. 国内立法 B. 国际条约 C. 国际惯例 D. 一般法律原则 E. 学说和理论 F. 判例【 】 答案:1.ABDE 2.ABCD 3.ABCD 4.ABC 二、问答题 1.学说在国际私法中的地位和作用 答案提示:法律渊源之一(早期和现代);历史基础;最密切联系原则理论核心。 2.如何理解国际惯例在国际私法中的地位 答案提示:国际惯例的定义;法律渊源之一;商事惯例;当事人选择适用。 3.国际条约在国际私法中的地位 答案提示:解释国际条约;法律渊源之一;当前主要国际条约;统一化。 第三章 国际私法发展史 练习题: 一、选择题(含多选与单选) 1.既得权说主要得益于以下哪种思想 A. 法则区别说 B. 国际礼让说 C. 最密切联系说 D. 法律关系本座说 E. 本地法说 【 】 2.结果选择说的创立人是 A. 库克 B. 柯里 C. 里斯 D. 卡弗斯【 】 3.真实冲突是指A. 一种真正意义上的法律冲突 B. 与案件有关的几个法域的法律虽然规定不同,但在案件中都存在利益要求 C. 与案件有关的几个法域的法律虽然规定不同,但在案件中都不享有利益 D. 与案件有关的几个法域的法律虽然规定不同,但只有一个法域的法律在其中享有利益 【 】 4.最密切联系原则作为理论主要以下列哪个理论为基础 A. 法则区别说 B. 政府利益分析说 C. 法律关系本座说 D. 既得权说 【 】 5.贯穿《美国冲突法重述(第二次)》中的总原则是 A. 优先选择原则 B. 法院地法原则 C. 最密切联系原则 D. 结果选择原则【 】 答案:1.B 2.D 3.AB 4.C 5.C 二、问答题 1.简述传统国际私法理论的异同 答案提示:法则区别说侧重区分法律;国际礼让说将主权与法律属地性联系起来,主张以礼让适用外国法;既得权侧重从权利角度论证适用外国法;法律关系本座说侧重区分法律关系,奠定现代国际私法理论的基础。 2.简述最密切联系原则的理论基础与发展 答案提示:定义;创立于美国司法实践;主要用于解决合同和侵权,但也被广泛用于家庭领域;作为理论,来源于法律关系本座说;两者在选法上的差异;既是一种现代学说,也是一种选法方法。 第四章 国际私法的主体 练习题: 一、选择题(包括单选题和多选题) 1.国际私法上规定最惠国待遇的目的是 A. 保证本国人与外国人之间法律地位平等 B. 保证与本国有最惠国条约关系国家的外国人之间法律地位平等 C. 保证本国人与本国人之间法律地位平等 D. 保证外国人与外国人之间法律地位平等 【 】 2. 一个人同时既具有内国国籍,又具有外国国籍时,国际上通行的确定方法是 A. 以当事人最后取得的国籍为其国籍 B. 以当事人住所地国家的国籍为其国籍 C. 由法院确定当事人的国籍 D. 以内国国籍为其国籍【 】 3. 对于外国法人,我国确定其国籍的标准是A. 法人住所地 B. 法人管理中心所在地 C. 法人注册登记地 D. 法人主要营业所所在地 【 】 4. 外国人在内国的民事法律地位,一般是通过 A. 单边冲突规范直接规定 B. 双边冲突规范间接规定 C. 国际惯例规定 D. 国内立法或国际条约直接规定 【 】 5. 根据最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》,在当事人住所不明或不能确定时,其住所在 A. 国籍国 B. 经常居住地 C. 营业所所在地 D. 与产生纠纷的民事关系有密切联系的地方【 】 答案:1.B 2.D 3.C 4.D 5.BD 二、问答题 1. 简述国籍积极冲突的解决方法 答案提示:一个人同时具有内外国籍;当事人的国籍均为外国国籍。 2.简述法人国籍确定的依据 答案提示:成立地;住所地;管理中心所在地;资本控制说;复合标准;准据法说。 第五章 冲突规范与准据法 练习题: 一、选择题(含单选题和多选题) 1.不同于大陆法系国家,英美国家属人法连结点为 A. 国籍 B. 住所 C. 经常居住地 D. 物之所在地 【 】 2.“法律行为的方式适用行为完成地的法律,也可以适用调整行为效力的法律。”这条冲突规范的类型是 A. 双边冲突规范 B. 单边冲突规范 C. 有条件的选择性冲突规范 D. 无条件的选择性冲突规范 【 】 3.目前冲突规范呈现以下发展趋势 A. 引入意思自治原则 B. 采用分割法C. 选择性冲突规范应用普遍 D. 增加连结点数量 【 】 4.自巴托鲁斯以后,直至1804年《法国民法典》颁布的数百年间,国际私法上的属人法本只指当事人 A. 住所地 B. 国籍 C. 物之所在地 D. 行为地【 】 答案:1.B 2.D 3.ABCD 4.A 二、问答题 1.举例说明冲突规范的类型 答案提示:单边冲突规范;双边冲突规范;选择性冲突规范;重叠性冲突规范。 2.简述连结点的现代发展趋势 答案提示:灵活、开放连结点的应用;复数连结点的应用;分割制;连结点含义的多样化。 第六章 冲突规范适用中的几种制度 练习题: 一、选择题(含单选题和多选题) 1.对于某一涉外民事案件,法院地国家根据本国冲突规范指引乙国的法律作准据法时,认为应包括乙国的冲突法,而乙国冲突规范规定应适用法院地国的法律作为准据法,结果法院地国家根据本国的法律审判该涉外民事案件,这种情况称为 A. 转致 B. 反致 C. 间接反致 D. 双重反致【】 2.依我国司法解释,在借公共秩序排除本应适用的外国法后,应适用 A. 国际条约 B. 国际惯例 C. 与外国法类似规定 D. 我国国内法中相关规定【】 3.法院在审理涉外民商事案件时,首先碰到的国际私法的基本问题 A. 反致 B. 识别 C. 法律规避 D. 外国法内容查明 【 】 答案:1.B 2.D 3.B 二、问答题 1.简述反致产生的原因与条件。 答案提示:各国对本国冲突规范援引的外国法的范围理解不同;对同一涉外民事关系各国规定了不同的连结点;存在冲突规则的消极冲突。 2.什么是法律规避?其构成要件是什么? 答案提示:定义;主观;客观;结果;规避客体;联系。(来自:WWw.XieLw.com 写 论 文 网:龙8国际_龙8娱乐_龙8国际娱乐平台)篇三:第三章 冲突规范和准据法 第三章冲突规范和准据法 第一节 冲突规范 一、冲突规范的概念和特征 (一)冲突规范的概念 冲突规范是指在调整国际民事关系时,指明某一国际民事关系应适用何国法律来确定当事人之间权利义务关系的法律规范。在过去,它曾是国际私法惟一的规范形式,因此,有些学者的著作和国家的立法甚至国际公约称为“法律适用规范”、“法律选择规范”、狭义的“国际私法规范”、“冲突法规范”。 (二)冲突规范的特征 1.在结构上与实体法规范不同 一般的实体法规范结构,包括三个既紧密联系又相对独立的部分,即假定、处理和制裁三部分,分别概括了该法律规范的适用条件、规定内容和违反规定的后果。或者有些教科书中称为规范适用的条件、概括的行为模式和法律后果。其中,行为模式主要有命令、禁止和授权三种,法律后果包括对合法行为的肯定和对违法行为的制裁两个方面。 冲突规范事实上,无论是国内立法还是国际条约中的冲突规范,一般都没有明确规定法律后果,并没有将规范适用的条件和行为模式明确分开,而是将两者有机地结合在一起,形成了一种独特的结构:即由范围和系属两部分组成。 2.在内容上与实体法规范不同 实体法律规范是直接规定当事人的权利、义务的。 冲突规范只指明某一国际民事关系应适用何国法律,以期公平合理地处理这种关系,从而促进国际经济、民商事交往及文化和技术交流,因而它并不直接规定当事人的权利与义务。 3. 在性质上与其他规范不同 冲突规范是一种既不同于实体法规范,也不同于程序规范的特殊类型的法律规范,也有称之为技术性法律规范的:一方面,它不同于实体法规范,并不直接规定当事人的权利、义务;另一方面,它也不同于程序规范,不直接规定诉讼关系的内容或程序规则。因而,通常认定其为只规定法律适用规则的特殊法律规范。 4.在作用上与其他规范不同 冲突规范对国际民事关系只起“间接调整作用”、“路标作用”。冲突规范只有与其所援引的某国实体法律相结合,才能最终确定国际民事关系当事人的权利和义务,这一点与实体规范直接确定当事人间的权利、义务不同。 二、冲突规范的结构 冲突规范是由范围和系属两部分组成的,通常表述为:“??适用??法律”或“??依??法律”。 例如,在“不动产的所有权,适用不动产所在地法律”这条冲突规范中,“不动产的所有权”是范围,“不动产所在地法律”是系属。 “合同关系适用当事人所选择的法律”,“合同关系”是范围,“当事人所选择的法律”是系属。 1 范围 范围又被称为“连结对象”、“指定原因”、“诉讼动因”,它是指冲突规范所要调整的国际民事关系或所要解决的问题部分。通过冲突规范的“范围”可以判断该规范用于解决哪一类民商事法律关系。 在典型的冲突规范中,“范围”一般位于冲突规范的前半部分。这一部分既可以是法律关系,也可以是法律事实,还可以是法律问题。 如“合同关系适用当事人所选择的法律”,范围“合同关系”为法律关系。 “不动产所有权适用不动产所在地法”,范围“不动产所有权”为法律事实。 “侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律”这条冲突规范中,“侵权行为的损害赔偿”为其“范围”,是法律问题。 2.系属 系属又被称为“冲突原则”;它是指冲突规范中指明该冲突规范所调整的国际民事关系应适用的特定法律那一部分。它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题时应如何适用法律,或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。在典型的冲突规范中,“系属”一般位于冲突规范的后半部分。 例如,在“侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律”这条冲突规范中,“侵权行为的损害赔偿”是范围,“适用侵权行为地法律”是系属。 三、连结点 (一)连结点的概念 连结点又称“连接因素”、“联系因素”或“连接根据”,它是指冲突规范系属中据以确定国际民事关系应当适用的法律的客观标志部分。它也是冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的根据。 例如,我国《民法通则》第144条规定:“不动产的所有权,适用不动产所在地法律。”这条冲突规范就是以“不动产所在地”作为适用法律的根据的,也就是“不动产所在地”就是连接点。 连结点是冲突规范中一个很重要的部分,它是把冲突规范的“范围”与所应适用的法律联系起来的因素、纽带或媒介。它反映了某种国际民事关系与一定地域的法律之间客观的、内在的联系,从而使冲突规范调整的国际民事关系,可以借助连结点作为纽带和媒介,找到应适用的准据法。 一般说来,由于客观情况复杂多样,任何一个博学多闻的立法者都不可能全面考虑法律关系要素的构成情况而为它们分别提供一个法律适用方案,他只能从原.则上规定用什么地方的法律来调整这一或那一法律关系最为合适。因此,他必须从法律关系构成要素中选择其中之一作为选择准据法的媒介,这些被指定为媒介的要素,就是连结点。 例如,关于侵权行为,可供考虑的要素有加害者和受害者的国籍、住所,加害行为地,损害发生地,等等,作为完善的立法,就要选择一个关系最密切的要素作为媒介。当某一要素被选为媒介时,它就是连接点。 (二)连结点的种类 1.客观连结点和主观连结点 以是客观存在的标志还是当事人合意为标准,可以区分为这两类连结点: (1)客观连结点,是一种客观存在的标志,主要有国籍、住所、居所、物之所在地、法院地、行为地等。 (2)主观连结点,是指当事人之间的合意,主要指当事人选择适用于合同之债的连结点。除此之外,最密切联系地法官决定,也是主观连接点。 2.动态连结点和静态连结点 以是否可以改变为标准,可以区分为动态和静态两类连结点: (1)动态连结点,是可以改变的连结点,如国籍、住所、居所、动产所在地、法人的管理中心等。动态连结点的存在一方面加强了冲突规范的灵活性,另一方面也为当事人规避法律提供了可能。 由于一些连结点属动态连结点,有关的人、行为或事件可能与几个不同的时间相联系,于是提出了连结点的时间限定问题。一般来讲,各国立法和国际条约中的冲突规范,如有必要,都对连结点的时间限定加以规定。 例如,我国《民法通则》第149条规定:“遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法律”,这就把连结点限定在“死亡时”了。 在冲突规范中,如立法者对连结点加以时间限定,表明立法者不允许当事人因连结点的改变而要求改变已设定的权利与义务关系。但是,在有的冲突规范中,连结点本有时间限定问题,但立法者对之未加以明确规定,这就要求在适用它们时对连结点的时间限定进行推定。 (2)静态连结点,是固定不变的连结点,主要是指不动产所在地,以及涉及过去的事件或行为地,如婚姻举行地、侵权行为地、合同缔结地等连结点。由于静态连结点是不变的,所以据此确定涉外民事法律关系应适用的法律比较简单。 3.开放性连结点和硬性连结点 以是否具有灵活性为标准,可以区分为开放性连结点和硬性连结点: (1)开放性连结点,是具有一定灵活性的连结点,一般由法官根据具体案情自由裁量,需要具体适用才知道。如最密切联系地、当事人意思自治等; (2)硬性连结点,是指非常确定的、不具有灵活性的连结点,如侵权行为地、住所地等。 (三)常见的连结点 1.国籍、住所或居所 主要用于解决有关人的身份、能力、亲子关系(亲权)、继承等的法律适用问题。 如《民法通则》第143条:中华人民共和国公民定居国外的,他的民事行为能力可以适用定居国法律。 2.物之所在地 主要用于解决有关物权或与物权有关的问题的法律适用问题。 例如,我国《民法通则》第149条规定,遗产的法定继承,不动产适用不动产所在地法律。第144条:不动产的所有权,适用不动产所在地法律。 3.行为地 主要用于解决法律行为的法律适用问题。由于法律行为多种多样,行为地也分为很多种,包括合同缔结地、债务履行地、付款地、侵权行为地、出票地、背书地、婚姻举行地、立遗嘱地,等等。 我国《民法通则》第146条:侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律。 4.当事人合意 主要用于确定合同关系的法律适用的一个重要连结点。 例如,第145条:涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。 5.法院地 法院地是是常见的连结点,经常用于解决对法院地国有重大影响的国际民事关系的法律适用,也常常作为法律适用的补救连结点。 第147条:中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,离婚适用受理案件的法院所在地法律。本  篇:《龙8国际_龙8娱乐_龙8国际娱乐平台》来源于:龙8国际_龙8娱乐_龙8国际娱乐平台 优秀范文,论文网站
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